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什么是代书遗嘱及其生效条件
来源：成都律师婚姻法援网 作者：陈元果律师 时间：2010-10-13
网友问：家里兄妹二人，去年底老父亲因病去世，今年3月份，大哥孙明（化名）拿出一份父亲生前立下的遗嘱，上面写道：“家中两居室的房子由大儿子孙明继承，孙明需将母亲养老送终。”原来，老父亲在住院期间口述了一份遗嘱，大儿子孙明代书，还找来老邻居林某、霍某做见证人，共同在遗嘱上签字。孙淑找到怀柔司法局咨询，这份遗嘱是否有效？
怀柔区司法局工作人员解答说，这份代书遗嘱形式、内容均不合法。依照法律规定，由遗嘱人口述，而由他人代为书写形成的遗嘱，叫做代书遗嘱。代书遗嘱的程序规定很严格，应先找两名以上经立遗嘱人认可的，与继承无利害关系的见证人，由立遗嘱人口述遗嘱内容并由其中一名见证人如实记录，书写完毕经立遗嘱人确认准确无误后，由代书人注明订立遗嘱的年、月、日和地点，并记明代书人姓名，最后由立遗嘱人和见证人签名。
由于孙老汉所立代书遗嘱是由继承人所写，与遗产有利害关系，因此，所立代书遗嘱不符合代书遗嘱法定形式，该代书遗嘱不具有法律效力。同时，孙老汉的遗嘱处分的两居室是和老伴的夫妻共同财产，他只能处分属于他自己的份额，即一半房产。《根据最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第38条：“遗嘱人以遗嘱处分了属于国家、集体或者他人所有的财产，遗嘱的这部分应认定无效。”所以，孙老汉所留代书遗嘱无效，其一半房产应按法定继承办理。
怀柔区司法局工作人员解答说，这份代书遗嘱形式、内容均不合法。依照法律规定，由遗嘱人口述，而由他人代为书写形成的遗嘱，叫做代书遗嘱。代书遗嘱的程序规定很严格，应先找两名以上经立遗嘱人认可的，与继承无利害关系的见证人，由立遗嘱人口述遗嘱内容并由其中一名见证人如实记录，书写完毕经立遗嘱人确认准确无误后，由代书人注明订立遗嘱的年、月、日和地点，并记明代书人姓名，最后由立遗嘱人和见证人签名。
由于孙老汉所立代书遗嘱是由继承人所写，与遗产有利害关系，因此，所立代书遗嘱不符合代书遗嘱法定形式，该代书遗嘱不具有法律效力。同时，孙老汉的遗嘱处分的两居室是和老伴的夫妻共同财产，他只能处分属于他自己的份额，即一半房产。《根据最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第38条：“遗嘱人以遗嘱处分了属于国家、集体或者他人所有的财产，遗嘱的这部分应认定无效。”所以，孙老汉所留代书遗嘱无效，其一半房产应按法定继承办理。
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